Статус Налогового Резидента/КИК

В связи с принятием закона о контролируемых иностранных компаниях ФНС РФ изложила свою позицию касательно определения статуса налогового резидента РФ.

Указанная новация введена письмом № ОА-3-17/87 от 16 января 2015 года. В письме указывается, что при определении наличия или отсутствие статуса налогового резидента  для лица, находящегося в стране, с которой у РФ подписано Соглашение об избежание двойного налогообложения, применяется не правило 183 дней пребывания, а положения вышеуказанного Соглашения.

Через какое-то время ФНС видимо осознала, что таким образом открыла «ящик Пандоры» для нерезидентов, создав им лазейку в применении «резидентской» (13%) ставки налогообложения личных доходов и права вычета при реализации имущества, после чего в Письме от 17 февраля 2016 года № ОА-3-17/600 «любезно» разъяснила, что указанный принцип применим исключительно к вопросам связанным к применению законодательства РФ о контролируемых иностранных компаниях, а во всех остальных случаях – например, для определения возможности налогового вычета при продаже имущества, действует принцип 183 дней. Таким образом, ФНС фактически ввела двойной подход к определению статуса налогового резидента, чего не может быть по определению. Минфину РФ ничего не оставалось, как дезавуировать это нормотворчество ФНС, но… мы не разделяем оптимизма многих налоговых консультантов, включая именитых коллег из ведущих аудиторских компаний, разославших клиентам радостные релизы.

Вышеуказанные письма ФНС признаны не подлежащим применению исключительно по формальным основаниям – по мнению Минфина ФНС покусилось на его исключительную прерогативу по изданию подобных документов (Письмо Минфина РФ от 21.04.2016 № 03-08-Рз/23009).
При этом Минфин не оспаривает позицию ФНС по существу. И это понятно. Рискнем утверждать, что по существу ФНС абсолютно права, т.к. законодательство РФ (включая собственно Налоговый Кодекс РФ) действительно устанавливает принцип превалирования международных договоров РФ над законодательством РФ, включая НК РФ - это новелла содержится также непосредственно в Кодексе и на нее ФНС и ссылается. В настоящий момент в Российской Федерацией заключено около 60 соглашений об избежание двойного налогообложения, в том числе с Великобританией и Латвией. Все они содержат стандартные положения об определении статуса налогового резидента, согласно которым физическое лицо, имеющее в собственности или в аренде жилище, а также - деловые интересы в РФ, имеет все шансы быть признанным налоговым резидентом РФ вне зависимости от срока пребывания в РФ.

Что победит – желание подвести российских граждан, проживающих в странах, с которыми подписаны соглашения об избежание двойного налогообложения, под закон о КИК, или желание брать с их российских доходов налог по ставке 30% и не предоставлять им право вычета при продаже имущества на территории РФ – судить не беремся… но и играть в эту классическую налоговую «русскую рулетку» настоятельно не рекомендуем.